合同是交易的核心，企業(yè)在訂立合同的過程中，可能遇到對(duì)方偽造、私刻、擅自加蓋印章，或者有簽名無蓋章、有蓋章無簽名等情況，從而就合同是否發(fā)生效力引起大量糾紛，不利于交易順利開展。

    《合同編通則司法解釋》第22條對(duì)異常人章關(guān)系及其合同效力進(jìn)行了規(guī)定，主要包括“真人假章”“有人無章”“有章無人”三種情形。本文將結(jié)合審判實(shí)踐，針對(duì)企業(yè)締約過程中涉及印章的多發(fā)高發(fā)風(fēng)險(xiǎn)情形，“對(duì)癥下藥”提供法律風(fēng)險(xiǎn)提示，以期幫助企業(yè)提前防范締約風(fēng)險(xiǎn)。

    一、關(guān)于行為人的身份和權(quán)限的審查

    企業(yè)在簽約過程中的關(guān)注點(diǎn)需從“認(rèn)章”向“認(rèn)人”轉(zhuǎn)變，即核實(shí)行為人（即簽章人）有無代表權(quán)或代理權(quán)，這就要求企業(yè)在締約前審查對(duì)方行為人身份和權(quán)限。

    （一）問題與風(fēng)險(xiǎn)

    司法實(shí)踐中，有的法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人在蓋章之時(shí)沒有代表權(quán)或者代理權(quán)，亦或超越其代表權(quán)限或代理權(quán)限，雖在合同上加蓋企業(yè)印章，但事后該企業(yè)以行為人沒有代表權(quán)或代理權(quán)等為由否定合同效力。

    1.法定代表人或負(fù)責(zé)人一定能代表企業(yè)嗎？

    不一定。一般情況下，法定代表人或負(fù)責(zé)人在以企業(yè)名義對(duì)外簽訂合同時(shí)，無需企業(yè)另行授權(quán)，即可代表企業(yè)。但是在法律法規(guī)規(guī)定合同所涉事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)由企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)（例如股東會(huì)）或者決策機(jī)構(gòu)（例如董事會(huì)）進(jìn)行決議的，法定代表人或負(fù)責(zé)人的代表權(quán)是受限的。若合同相對(duì)方未盡到合理審查義務(wù)的，該合同不對(duì)企業(yè)發(fā)生效力，企業(yè)也無需承擔(dān)違約責(zé)任。典型的例子如企業(yè)對(duì)外提供擔(dān)保。

    2.委托代理有什么風(fēng)險(xiǎn)？

    委托代理指委托人委托代理人處理事務(wù)，例如企業(yè)可授權(quán)委托代理人代為訂立合同。

    一般情況下，委托代理對(duì)代理事項(xiàng)、權(quán)限和期限有明確約定。而代理人在沒有代理權(quán)限、超越代理權(quán)限或者代理權(quán)終止后，仍然以企業(yè)名義對(duì)外訂立合同，但未經(jīng)企業(yè)認(rèn)可的，則該合同對(duì)企業(yè)不發(fā)生效力。

    3.職務(wù)代理有什么風(fēng)險(xiǎn)？

    職務(wù)代理指企業(yè)工作人員在其職權(quán)范圍內(nèi)，以企業(yè)名義對(duì)外進(jìn)行民事法律行為，例如負(fù)責(zé)企業(yè)業(yè)務(wù)的員工在其職權(quán)范圍內(nèi)，代表企業(yè)對(duì)外簽訂合同。在商事領(lǐng)域，職務(wù)代理與委托代理的區(qū)別主要如下：

    首先，委托代理一般是一事一授權(quán)，而職務(wù)代理一經(jīng)授權(quán)可反復(fù)多次適用；其次，委托代理的權(quán)限以授權(quán)委托書為準(zhǔn)，而職務(wù)代理的權(quán)限則以日常交易為限，重大交易仍需獲得特別授權(quán)；再者，委托代理情況下的無權(quán)代理，企業(yè)通常不承擔(dān)任何責(zé)任，而職務(wù)代理情況下，企業(yè)仍需為其過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，例如企業(yè)對(duì)其工作人員怠于履行選任監(jiān)督責(zé)任。

    企業(yè)工作人員以企業(yè)名義訂立的合同涉及事項(xiàng)存在以下情形時(shí)，則視為該企業(yè)工作人員超越其職權(quán)范圍，合同對(duì)企業(yè)不發(fā)生效力：

    （1）依法應(yīng)當(dāng)由企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)或者決策機(jī)構(gòu)進(jìn)行決議；

    （2）依法應(yīng)當(dāng)由企業(yè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)（例如董事會(huì)、理事會(huì)）決定；

    （3）依法應(yīng)當(dāng)由法定代表人、負(fù)責(zé)人代表企業(yè)實(shí)施；

    不屬于通常情形下依該企業(yè)工作人員職權(quán)可以處理的事項(xiàng)。

    （二）提示與建議

    1.核實(shí)行為人的身份

    綜合考慮合同內(nèi)容，明確行為人是以個(gè)人名義簽訂合同，還是代表企業(yè)簽訂合同。若是以法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人的身份簽訂合同，則涉及身份核實(shí)，具體如下：

    （1）法定代表人、負(fù)責(zé)人身份核實(shí)。法定代表人和負(fù)責(zé)人的身份可以通過營(yíng)業(yè)執(zhí)照、企業(yè)章程進(jìn)行審查，或通過國(guó)家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)等公開途徑進(jìn)行查詢；

    （2）代理人身份核實(shí)。若行為人是代理人，則須進(jìn)一步審查代理類型。若是委托代理的代理人，主要形式審查有無授權(quán)委托書；若是職務(wù)代理的企業(yè)工作人員，主要審查行為人是否為企業(yè)在職員工以及是否享有法定職權(quán)，行為人的著裝、工作場(chǎng)所、工作時(shí)間和簽約地點(diǎn)等行使職權(quán)的外觀因素，也是需要考慮的因素。

    2.核實(shí)行為人的代表權(quán)限或者代理權(quán)限

    主要確認(rèn)行為人是否為越權(quán)代表或者無權(quán)代理。具體如下：

    （1）當(dāng)行為人是法定代表人或負(fù)責(zé)人時(shí)，在法律法規(guī)無特殊規(guī)定的情況下，一般都可以代表企業(yè)；

    （2）當(dāng)行為人是代理人時(shí)，主要考察授權(quán)委托書載明的授權(quán)范圍、授權(quán)時(shí)間；當(dāng)行為人是企業(yè)工作人員時(shí)，需要考察工作人員的職務(wù)、職權(quán)，適當(dāng)留意蓋章地點(diǎn)、蓋章時(shí)間等是否在該企業(yè)工作地點(diǎn)或工作時(shí)間，重大交易還需要核實(shí)該工作人員是否獲得特別授權(quán)，并了解該企業(yè)章程、機(jī)構(gòu)設(shè)置、合同審批流程等。

    二、關(guān)于真人假章的處理

    （“真人假章”主要指行為人是有代表權(quán)或代理權(quán)的，但合同上加蓋的印章不是備案印章或者系偽造印，主要包括：

    1.法定代表人、負(fù)責(zé)人在合同書上簽字；

    2.代理人、工作人員以代理人身份在合同書上簽字；

    3.代理人、工作人員盡管并未在合同書上簽字，但能夠證明其以代理人身份參與了締約磋商。

    （一）問題與風(fēng)險(xiǎn)

    在司法實(shí)踐中，代企業(yè)締約的法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人確有代表權(quán)或代理權(quán)，合同也體現(xiàn)企業(yè)的真實(shí)簽約意思，而部分企業(yè)為逃避合同責(zé)任，故意加蓋假章，并在事后主張合同對(duì)該企業(yè)不發(fā)生效力。

    （二）提示與建議

    在法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人以企業(yè)名義訂立合同且未超越權(quán)限，企業(yè)僅以合同加蓋的印章不是備案印章或者系偽造的印章為由主張?jiān)摵贤瑢?duì)其不發(fā)生效力的，人民法院不予支持

    建議：一方面，企業(yè)在簽訂合同前，可通過前述方式審查行為人的身份和權(quán)限，并留存審查過程的證據(jù)；另一方面，還需審查所加蓋印章的類型和真?zhèn)危蓞⒖家韵聨讉€(gè)方面：

    1.形式審查。例如審查印章上的企業(yè)名稱是否與企業(yè)一致，印章上的字是否扭曲，字體是否符合一般標(biāo)準(zhǔn)以及印章顏色是否異常等；

    2.資格審查。例如審查所用印章是否與在權(quán)威部門備案的一致，在此前或其他交易中是否使用過；

    13.類型審查。印章種類繁多，常見有公章、合同專用章、業(yè)務(wù)章、財(cái)務(wù)章等，因此需審查所使用印章種類和合同類型是否匹配，是否超越印章使用范圍。

    三、關(guān)于有人無章的處理

    “有人無章”指的是合同書上雖然有行為人的簽名，但未加蓋印章。

    （一）問題與風(fēng)險(xiǎn)

    在實(shí)踐中，部分企業(yè)在事后以未加蓋公章，系行為人擅自簽約為由，主張簽約是行為人個(gè)人行為，從而否認(rèn)合同對(duì)企業(yè)發(fā)生效力。

    （二）提示與建議

    在能夠證明行為人是代表企業(yè)簽訂合同，且在訂立時(shí)并未超越權(quán)限的，即使未加蓋印章，合同依然對(duì)企業(yè)發(fā)生效力。值得注意的是，若合同當(dāng)事人明確約定以加蓋印章作為合同成立條件的，則合同因不滿足成立要件而不成立，對(duì)企業(yè)不發(fā)生效力。

    建議：

    1.企業(yè)在簽約前，確認(rèn)合同相對(duì)方是企業(yè)還是行為人個(gè)人，并相應(yīng)核實(shí)行為人的身份和權(quán)限，并留存審查過程的證據(jù)；在簽約時(shí)，應(yīng)明確合同是否對(duì)合同成立條件另有約定，若合同明確約定以加蓋印章作為合同成立條件，應(yīng)督促行為人及時(shí)加蓋印章；

    2.企業(yè)在人員管理方面，應(yīng)盡量選派可信人員擔(dān)任法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人，對(duì)于離職高管或涉及業(yè)務(wù)的工作人員，及時(shí)收回企業(yè)提供的身份證明文件，并告知潛在交易方；

    3.企業(yè)可在合同中約定以加蓋印章為合同成立條件，以減少“有人無章”情形下承擔(dān)合同責(zé)任的情況發(fā)生。

    四、關(guān)于有章無人的處理

    “有章無人”指的是合同書上僅有蓋章并無行為人的簽字。“有章無人”按照印章的真假，可分為“真章無人”“假章無人”。

    （一）問題與風(fēng)險(xiǎn)

    在實(shí)踐中，部分企業(yè)以合同書上的印章系行為人偽造、私刻，否認(rèn)合同效力，或者認(rèn)為印章系行為人未經(jīng)企業(yè)同意擅自加蓋，拒絕履行合同義務(wù)。

    合同加蓋印章確認(rèn)為假章的，如前所述，若不能確定印章系何人所蓋或與何人磋商締約，證明該行為人在其權(quán)限范圍內(nèi)訂立合同，自然合同不對(duì)企業(yè)發(fā)生效力；合同加蓋印章確認(rèn)是真章的，在不能確定行為人時(shí)，因無法適用代表或代理制度，合同亦不成立。

    （二）提示與建議

    如果能夠確定合同系法定代表人、負(fù)責(zé)人或代理人在其權(quán)限范圍內(nèi)簽訂，無論其所加蓋印章的真?zhèn)危摵贤紝?duì)企業(yè)發(fā)生效力。

    建議：一方面，企業(yè)在簽約前通過前述方式核實(shí)對(duì)方行為人的身份和權(quán)限，留存審查過程的證據(jù)，并督促行為人在加蓋印章的同時(shí)簽字確認(rèn)，完備簽約形式。另一方面，企業(yè)在印章管理方面，加強(qiáng)對(duì)印章原件的保管，可安排專人負(fù)責(zé)保管、用印，留存用印記錄和用印文件副本，建立健全用印審批程序。